г. Астана

Ул. Тәуелсіздік 32

этаж 8

Договор на оказание юридических услуг в арбитражном суде

Разрешение спора является одним из самых сложных и ответственных юридических процедур. Существует несколько методов разрешения споров: суды государственные как независимая и самостоятельная ветвь власти в Республике Казахстан, третейские суды, согласительные комиссии по трудовым спорам, а также арбитраж. В данном разделе подробнее остановимся на институте Арбитража как направлении, развитие которого в Республике Казахстан предполагает усовершенствование в целом правовой системы государства.

Арбитраж – это одно из действенных, но к сожалению не часто используемых институтов регулирования спорных правоотношений. Особенности арбитража заключаются в согласии сторон предать спор на рассмотрение арбитров, выбор которых происходит по обоюдному согласию спорящих сторон. Несомненной положительной особенностью является отсутствие сложных процедур по разрешению спора. Все происходит прозрачно с участием всех заинтересованных сторон. В Казахстане решения арбитража признаются и подлежат принудительному  исполнению в порядке установленном Гражданским-процессуальным кодексом.

Вместе с тем, для арбитража особенно важно прибегнуть к  услугам профессиональных юристов – адвокатов, которые наиболее подробно и качественно представят Ваши интересы в арбитраже.

В пользу Арбитража и его развития в Республике Казахстан говорит принятие нового закона Республики Казахстан «Об арбитраже» № 488-V ЗРК

подписанного главой государства 8 апреля 2016 года.

Новый закон внес большую конкретику в правоприменительный процесс данного института и надеемся даст толчок в распространение Арбитража.

Остановимся на самых основных особенностях Арбитража.

Арбитраж применяется в отношении споров, возникших из гражданско-правовых отношений с участием физических и (или) юридических лиц, независимо от места жительства или места нахождения субъектов спора внутри государства или за его пределами, разрешаемых арбитражем.

Бывает Арбитраж образованный специально для рассмотрения конкретного спора, а также бывает Арбитраж, постоянно действующий со своими правилами обязательными для участников Арбитража. Такие правила постоянно действующего арбитража называют Регламентом арбитража.

Для передачи спора в Арбитраж необходимо арбитражное соглашение то есть письменное соглашение сторон о передаче спора на рассмотрение в арбитраж. Это соглашение может иметь мести как до возникновения спора так и в случае когда спора еще нет но он может возникнуть из гражданско-правовых отношений. То есть в договоре стороны прямо указывают, что спор при его наличии подлежит рассмотрению в Арбитраже.

В результате рассмотрения спора в Арбитраже также выносится решение. При этом самой главной особенностью Арбитража является то, что арбитр, а именно так называют судью в арбитражном процессе, может быть физическое лицо, избранное сторонами или назначенное в соответствии с настоящим Законом и (или) регламентом соответствующего арбитража для разрешения спора. То есть закон прямо не указывает на то, что арбитр должен иметь юридическое образование в случае коллегиального состава арбитров. Это объясняется тем, что часто профессиональный судья не является специалистом в той или иной области и решение суда основывается на заключении специалиста. Соответственно спор фактически разрешается не судьей а специалистом. А значит арбитром может выступить физическое лицо способное разрешить спор по существу используя свой опыт, знания в той или иной области и стороны спора доверяют такому арбитру. Это что-то сравни совету старейшин, которые разрешают споры внутри какой-либо территориальной единицы или внутри национального сообщества основываясь на нормах справедливости исходя из опыта, интересов не только спорящих сторон но и всего общества. Ярким примером такого сравнения является совет старейшин в Чечено-ингушской диаспоре, где решение старейшин является окончательным.   

В случае если Арбитраж не является постоянно действующим, тогда Арбитраж создается для рассмотрения конкретного спора самими сторонам спора и действует до разрешения данного спора или до принятия сторонами решения о передаче спора в суд. А значит не смотря на арбитражный спор стороны не лишены права обратиться в суд государственный.

Очень важно, что Арбитражи в Республике Казахстан не могут быть образованы государственными органами, государственными предприятиями, а также субъектами естественных монополий и субъектами, занимающими доминирующее положение на рынке товаров и услуг, юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых прямо или косвенно принадлежат государству, их дочерними и зависимыми организациями, а также банками второго уровня, организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций. То есть законодатель заранее определил данную норму понимая, что объективность в таких спорах является первостепенной и влияние на Арбитраж тем, что в споре затрагиваются интересы государства и приравненных к ним субъектов, не допустимо.

Принимая во внимание, что Арбитражный спор объективен и обе стороны максимально заинтересованы в разрешении спора, существует такой термин как Отказ от права на возражение. Данный термин означает следующее, сторона, которая знает о том, что какое-либо положение Арбитража не было соблюдено, и тем не менее продолжает участвовать в арбитражном разбирательстве, не заявив возражений против такого несоблюдения в течение срока, определенного регламентом арбитража для этой цели, считается отказавшейся от своего права на возражение.

В случае если ваш спор уже находится в суде, то стороны спора вправе  заключить Арбитражное соглашение в отношении спора, который находится на рассмотрении в суде до принятия решения по спору указанным судом. В этом случае суд выносит определение об оставлении заявления без рассмотрения.

Важно иметь в виду, какие споры не могут предметом Арбитража. Так, Арбитражу не подведомственны споры, по которым затрагиваются интересы несовершеннолетних лиц, лиц, признанных в порядке, установленном законом, недееспособными или ограниченно дееспособными, о реабилитации и банкротстве, между субъектами естественных монополий и их потребителями, между государственными органами, субъектами квазигосударственного сектора. Также Арбитраж не вправе рассматривать споры, возникающие из личных неимущественных отношений, не связанных с имущественными. Арбитраж не вправе рассматривать споры между физическими и (или) юридическими лицами Республики Казахстан с одной стороны и государственными органами, государственными предприятиями, а также юридическими лицами, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых прямо или косвенно принадлежат государству, с другой - при отсутствии согласия уполномоченного органа соответствующей отрасли (в отношении республиканского имущества) или местного исполнительного органа (в отношении коммунального имущества).

То есть в Арбитраже при соблюдении определенных требований могут участвовать любые юридические лица.

Что касается формы Арбитражного соглашение, то необходимо понимать, что заключается такое соглашение обязательно в письменной форме. Арбитражное соглашение считается заключенным в письменной форме, если оно содержится в виде арбитражной оговорки в документе, подписанном сторонами, либо заключенным путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, факсами, электронными документами или иными документами, определяющими субъектов и содержание их волеизъявления. Арбитражное соглашение также считается заключенным в письменной форме, если оно заключается путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает.

Самым распространенным случаем является арбитражная оговора в договоре где стороны договора прямо указывают, что в случае наличия спора, он подлежит рассмотрения в арбитраже. При этом обязательно необходимо указать конкретный арбитраж так как регламент такого арбитража будет являться неотъемлемой частью договора.

Что не мало важно, Закон оставляет сторонам возможность отказаться от Арбитража в одностороннем порядке до возникновения спора в соответствии со статьей 404 Гражданского кодекса Республики Казахстан, уведомив об этом вторую сторону в разумные сроки.  То есть после возникновения спора соблюдение Арбитражного соглашения обязательно для сторон.

Указанное подтверждается нормой закона, где указано, что суд, в который подан иск обремененный Арбитражным соглашением, должен, если любая из сторон просит об этом, не позднее представления своего первого заявления по существу спора направить стороны в арбитраж. Суд может не сделать этого, если найдет, что арбитражное соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено.

Организация Арбитража позволяет понять ее защиту государством, как значимую и ответственную структуры правового поля Республики Казахстан. Так Арбитраж имеет Арбитражная палаты организующую деятельность как арбитров так и постоянных арбитражей.

Именно Арбитражная палата назначает арбитров (арбитра) из числа лиц, находящихся в реестрах Арбитражной палаты, а также принимает решение относительно прекращения полномочий арбитра, назначенного для разрешения конкретного спора.

Как выше было указано, арбитры не обязаны иметь юридическое образование. Подтверждением тому требования к арбитрам указанные в законе, где предусмотрено, что Арбитром избирается (назначается) физическое лицо, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, являющееся независимым от сторон и давшее согласие на исполнение обязанностей арбитра, достигшее возраста тридцати лет, имеющее высшее образование и стаж работы по специальности не менее пяти лет. Однако имеет место ограничение в части спора, где Арбитр единолично рассматривает спор. В таким случае Арбитр, должен иметь высшее юридическое образование. В случае коллегиального разрешения спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава арбитража.

Указанная норма показывает все же верховенство принципа законности, так как решения арбитра должно быть основано нормах закона.

По соглашению сторон арбитром могут быть избраны гражданин Республики Казахстан, иностранец либо лицо без гражданства, что показывает на максимальную профессиональность и объективность к разрешению спора.

Что касается  состава арбитров, то различаются два вида состава Арбитража  по разрешению конкретного спора, единоличный либо коллегиальный. Формирование состава арбитража производится путем избрания (назначения) арбитров (арбитра) по соглашению сторон. Стороны вправе определить число арбитров, которое должно быть нечетным. Если стороны не договорились об ином, то для разрешения спора в арбитраже избираются (назначаются) три арбитра. В постоянно действующем арбитраже формирование состава арбитража производится в порядке, установленном регламентом постоянно действующего арбитража и арбитражным соглашением. В арбитраже для разрешения конкретного спора формирование состава арбитража производится в порядке, согласованном сторонами.

Арбитраж, как и суд вправе применить меры по обеспечению иска о чем выносит определение.

Заявление в Арбитраж также называется  Исковым заявлением, где Истец излагает свои требования в письменной форме и передает в арбитраж.

В ходе арбитражного разбирательства сторона также вправе изменить и (или) дополнить свои исковые требования и (или) возражения против иска.

Непредставление ответчиком возражений на иск не может служить препятствием к рассмотрению спора в Арбитраже, но указанное обстоятельство не может рассматриваться как признание требований истца.

Если стороны не договорились об ином, то арбитражное разбирательство осуществляется в закрытом заседании арбитража с участием сторон и (или) их представителей. Это еще одна особенность Арбитража призванная защитить коммерческую тайну и интересы сторон.

Также Арбитражное заседание по ходатайству сторон либо инициативе арбитража может проводиться с использованием видеоконференцсвязи и иных программ, технических средств, то есть дистанционно. Это очень удобно в свете существующих технологий и позволяет максимально учесть интересы сторон.

Срок рассмотрения арбитража также два месяца с момента окончания подготовки, что аналогично срокам судов.  

К расходам связанным с разрешением спора в арбитраже относятся:

1) гонорар арбитров;

2) расходы, понесенные арбитрами в связи с участием в арбитражном разбирательстве, в том числе расходы на оплату проезда к месту рассмотрения спора, проживание и питание;

3) суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчикам;

4) расходы, понесенные арбитрами в связи с осмотром и исследованием письменных и вещественных доказательств на месте их нахождения;

5) расходы, понесенные свидетелями;

6) расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось арбитражное решение;

7) расходы на организационное и материальное обеспечение арбитражного разбирательства.

При этом в постоянно действующем арбитраже размер гонорара арбитров определяется составом арбитража в соответствии со шкалой гонораров арбитров, предусмотренной регламентом постоянно действующего арбитража. При отсутствии в регламенте постоянно действующего арбитража указания на фиксированный размер гонорара арбитров арбитраж может определять размер гонорара арбитра в каждом конкретном случае разбирательства по спору с учетом цены иска, сложности спора, времени, затраченного арбитрами на арбитражное разбирательство, и любых других относящихся к делу обстоятельств. В арбитраже для разрешения конкретного спора размер гонорара арбитров определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового - арбитражем для разрешения конкретного спора в порядке, предусмотренном для постоянно действующего арбитража.

Таким образом гонорар арбитра и иные специфичные выплаты являются существенным различием с судами государственными.    

Арбитраж разрешает спор в соответствии с нормами права, которое стороны избрали в качестве применимого в рассмотрении спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства. В этой связи, повышается юридический статус арбитров так как знание законодательства того или иного государства будет поставлено в прямую зависимость от выбора того или иного арбитра.

Однако, при рассмотрении спора между физическими и (или) юридическими лицами Республики Казахстан, а также одной из сторон которого являются государственные органы, государственные предприятия, а также юридические лица, пятьдесят и более процентов голосующих акций (долей участия в уставном капитале) которых прямо или косвенно принадлежат государству, применяется законодательство Республики Казахстан, если иное не установлено международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.

Значит данное требование используется чаще всего при наличии спора с юридическим лицом другого государства.

При отсутствии соглашения сторон о применимом праве арбитраж определяет применимое право в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

 

Процедура принятия решения не сильно отличается от обычных судов, за исключением решений коллегиального состава арбитров. Решение объявляется на заседании арбитража. Арбитр, не согласный с решением большинства членов арбитража, вправе изложить свое особое мнение, которое прилагается к решению. Стороны вправе знакомиться с особым мнением арбитра.

Особенностью Арбитража является то, что Арбитражное решение вступает в силу в день, когда оно подписано арбитром (арбитрами).

Процедура  по отмене и исполнению арбитражного решения неотделима от гражданского процессуального законодательства.

Так, ходатайство об отмене арбитражного решения подается в суд в соответствии с ГПК РК и аналогично сроку на апелляционное обжалование ходатайство об отмене арбитражного решения не может быть заявлено по истечении одного месяца со дня получения стороной арбитражного решения. Есть особенность согласно которой суд вправе по обращению одной из сторон приостановить на установленный срок производство по ходатайству об отмене арбитражного решения для возобновления арбитражного разбирательства либо принятия иных мер, позволяющих устранить основания для отмены арбитражного решения. Если арбитры выносят новое решение, сторона вправе в течение установленного судом срока без представления искового заявления ходатайствовать об отмене решения в части, относящейся к возобновленному арбитражному разбирательству или изменениям в первоначальном решении. Значит до пересмотра арбитражного решения оно может быть изменено самим Арбитражем.

Арбитражное решение признается обязательным и при подаче в суд письменного заявления приводится в исполнение в соответствии с ГПК РК. При этом, если в арбитражном решении срок не установлен, то оно подлежит немедленному исполнению.

Если арбитражное решение не исполнено добровольно в установленный в нем срок, то оно подлежит принудительному исполнению.

Принудительное исполнение арбитражного решения осуществляется по правилам исполнительного производства, действующим на момент исполнения арбитражного решения, на основе выданного судом исполнительного листа на принудительное исполнение арбитражного решения. Заявление о принудительном исполнении арбитражного решения подается в суд в соответствии с ГПК РК.

Существуют основания при которых суд отказывает в признании и (или) приведении в исполнение арбитражного решения независимо от того, в какой стране оно было вынесено, по следующим основаниям, если:

1)

- сторона, против которой было принято арбитражное решение, представит в суд доказательства того, что:

- арбитражное соглашение недействительно по законам государства, которым стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания - по законам Республики Казахстан;

- арбитражное решение вынесено по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения, а также вследствие неподведомственности спора арбитражу;

- одна из сторон арбитражного соглашения была признана судом недееспособной либо ограниченно дееспособной;

- сторона, против которой вынесено решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве или по другим причинам, признанным судом уважительными, не могла представить арбитражу свои объяснения;

- имеется вступившее в законную силу, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или арбитражное решение либо определение суда или арбитража о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска;

- вынесение арбитражного решения стало возможным в результате совершения уголовного правонарушения, установленного вступившим в законную силу приговором суда;

- состав арбитража или арбитражная процедура разбирательства не соответствовали требованиям закона;

- решение еще не стало обязательным для сторон или было отменено, или его исполнение было приостановлено судом страны, в соответствии с законом которой оно было вынесено;

2) суд установит, что признание и (или) приведение в исполнение этого арбитражного решения противоречит публичному порядку Республики Казахстан или что спор, по которому вынесено арбитражное решение, не может являться предметом арбитражного разбирательства в соответствии с настоящим Законом.

Вышеприведенный анализ показывает, что Арбитраж является существенным подспорьем для выбора способа разрешения споров, хотя нельзя не отметит, что суды могут оказать влияние на Арбитраж, чем подрывается эффективность Арбитража.

Предоставляем Вашем вниманию образец договора на оказание юридических услуг в арбитражном суде